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2006年國際私法聽課筆記第八章
發布日期:2015/3/18 20:03:54 來源:廣東自考網 閱讀: 【字體:

  第八章 法律行為與代理

  法律行為是在有關當事人之間通過意思表示,設定、變更或消滅特定權利義務關系的重要法律事實。法律行為的方式,主要分為要式和非要式兩類。P.134

  在法律行為形式要件的準據法中,自古流傳下來的就是根據“場所支配行為”原則,適用行為地法。理由是:

 ?。?)主權說。

 ?。?)任意法說。目前多傾向于第二說。但對不動產物權的轉移、設定、負擔等行為,一般只允許適用物之所在地法;行使或保全票據上的權利的行為,以及行為地法律規定了其必需遵守的方式的行為,則是應當適用行為地法的。P.134~P.135

  在當代國際私法中,法律行為方式的法律適用已放得很寬,如有選擇適用法律行為本身的準據法和行為地法的。P.135

  練習:關于法律行為形式要件的準據法,目前國際上的立法趨勢是:A、行為地,B、法院地,C、當事人屬人法,D、依盡量使法律行為有效選擇適用可適用的準據法。

  為使法院地能依個案具體情況選擇法律行為形式要件的準據法,自20世紀30年代以來,出現了對連結點進行軟化處理或規定復數連結點以增加可選性的立法趨勢。此類沖突規范允許選擇的準據法包括法律行為成立和效力的準據法、行為地法、屬人法、法院地法等。P.135

  代理是指代理人在代理權限內,以被代理人的名義與第三人為意思表示,其效力直接及于被代理人的行為。P.136

  英美法中的代理主要是委托代理。而大陸法的代理則包括法定代理和委托代理,雇傭關系不屬代理法的調整范疇。P.136

  被代理人與代理人的關系,即代理權關系,其準據法應依產生代理權的原因分別確定。P.136

  關于合同的法律適用,現今多采用當事人意思自治原則,因而支配本人與代理人間權利義務關系的準據法,也當首先由當事人約定。在當事人未選擇委托合同的準據法時,主要有以下幾種做法和主張:1、適用代理關系成立地法。2、適用代理人為代理行為地法。3、適用代理人住所地法或營業地法。4、適用代理合同的重心地法或最密切聯系地法。P.137~P.138

  《中華人民共和國合同法》規定,代理合同的法律適用,首先依當事人的約定,當事人未作出約定的,則按照最密切聯系原則確定應適用的法律。P.138

  一般而言,若本人就代理人與第三人所締結的契約應負責,必須滿足兩個前提條件:一是代理人有權拘束本人;二是代理人與第三人訂立的合同有效。P.138

  確定代理權是否存在的準據法的適用范圍,通常包括:

 ?。?)代理人是否享有代理權或表見代理權;(2)代理權能否撤回;(3)代理權若能撤回,是否已有效撤回等問題。P.138

  關于代理人是否有權拘束本人所應適用的法律,各國常采不同的法律適用原則:1、適用本人住所地法或調整本人與代理人內部關系的法律。2、適用主要合同準據法。3、適用代理人為代理行為地法。(最多采用)P.138~P.139

  代理人與第三人關系的準據法采用最多的是主張適用主要合同的準據法。P.140

  關于代理法律適用的海牙公約的適用范圍的規定既包括了普通法上的隱名代理,也包括了大陸法系法律上的間接代理;既適用于商業代理,也適用于非商業代理。P.141

  關于代理法律適用的海牙公約規定它不適用于當事人的能力、代理的形式要件以及家庭法、夫妻財產制或繼承法上的法定代理、由司法或準司法機關決定的代理、與司法性質的程序有關的代理和船長執行其職務上的代理。該公約也不適用于信托關系。P.141

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