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2006年國際私法聽課筆記第七章
發布日期:2015/3/18 20:03:54 來源:廣東自考網 閱讀: 【字體:

  第七章 法人

  確定法人國籍的標準采用最多的是根據法人依何國法律成立或根據法人住所、管理中心或主要營業所所在國定法人國籍。其中更有兼采準據法和住所重疊標準的。P.125

  我國歷史上確定法人國籍的實踐:1、解放初期,主要采法人資本實際控制說。2、目前對外國法人國籍的確定,采注冊登記國說。3、對中國內國法人國籍的規定,采法人成立地和準據法復合標準。對目前越來越多的跨國公司及其分布于其他國家的子公司或分支機構的國籍的確定,多主張依具體情況區別對待,然后依確定內國法人國籍的標準加以認定。P.125~P.126

  法人的住所,多在法人成立的章程中明確規定。其他定法人住所的依據,還有法人的主事務所所在地和主營業所所在地等標準。P.126

  外國法人的認許,即對外國法人以法律人格者在內國從事民商事活動的認可,它是外國法人進入內國從事民商事活動的前提。P.127

  對外國法人是否許可其在內國活動,應分別從兩個方面加以解決:一是該組織是否已依外國法成立為法人;二是依外國法已有效成立的外國法人,內國法律是否也承認它作為法人而在內國存在與活動。前者涉及外國法人是否存在的事實,只能依有關外國法人的屬人法判定。P.127

  國際私法上認許外國法人在內國活動,必須同時適用兩個法律:一個是外國法人的屬人法,另一個是內國的外國人法。P.127

  一般主張對外國法人的認許沒有創設性質,而只有確認或宣示的性質。未經內國認許的法人不得在內國以法人名義進行活動,否則,該法人將與行為人負連帶責任。選P.127

  外國法人的認許的程序:特別認許程序。即內國對外國法人通過特別登記或批準程序加以認許。概括認許程序(又稱相互認許程序)。一般認許程序。只需根據內國法規定,辦理必要的登記或注冊手續,即可在內國活動的權利。分別認許程序。多P.127~P.128

  外商的活動主要有三種方式:

 ?。?)臨時來華進行經貿活動;

 ?。?)在中國直接投資,主要形式有中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業等;

 ?。?)在中國進行連續的生產經營活動,以外國公司名義在中國設立分公司等分支機構。對于采取第一種方式的外國人,中國立法采取自動承認其在本國的主體資格的政策,在程序上屬于一般認許。對于第二種方式,因為外商投資企業均為中國法人,故不存在認許問題。對于第三種方式,以前中國法律規定不甚詳盡,散見于行政法規、政策之中。1993年《中華人民共和國公司法》頒行后,中國對外國法人認許的立法有所發展。根據《公司法》第二百條規定的設立程序,外國公司在中國境內設立分支機構,必須向中國主管機關提出申請,并提交其公司章程、所屬國的公司登記證等有關文件,經批準后,向公司登記機關依法辦理登記,領取營業執照。(特別認許)關于外國公司分支機構的法律地位,中國《公司法》第二百零三條作出明確規定:外國公司屬于外國法人,其在中國境內設立的分支機構不具有中國法人資格。外國公司對其分支機構在中國境內進行經營活動承擔民事責任。從以上可以看出,中國對外國法人在中國設立常駐代表機構,采取的是特別認許程序。P.128~P.130

  法人屬人法,一般主張是決定法人權利能力和行為能力的準據法,即確定法人身份、構成和法律地位的法律。法人屬人法主要采法人國籍國法說。P.130

  英格蘭法是以成立地作為確定國籍的標準的。P.130

  1992年《羅馬尼亞國際私法》采用營業所在何國即具何國國籍的標準。P.130

  1979年《匈牙利國際私法》規定法人屬人法為法人登記國法,如果法人按幾個國家的法律進行登記,或依其主事務所所在地法無需登記,其屬人法乃其設立章程所指定主事務所所在地國法;如依設立法人的章程法人并無主事務所,或有幾個主事務所,并且未依任何國家的法律進行登記,其屬人法為管理中心所在地法。P.131

  1968年訂于布魯塞爾的《關于相互承認公司和法人團體的公約》采用標準法說和法定注冊事務所所在地國雙重標準。P.131

  中國目前對外國法人采注冊登記地為定其國籍的標準,并以該國法律為其屬人法。最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》規定,當事人有兩個以上營業所的,應以與產生糾紛的民事關系有最密切聯系的營業所為準;當事人沒有營業所的,以其住所或者經常居住地為準。P.131

  一般地說,法人屬人法主要適用于以下事項:

 ?。?)法人的成立和法人的性質。(2)法人的權利能力。(3)法人的內部體制和對外關系。(4)法人的解散。(5)法人的合并或分立對前法人債務的繼承問題等。P.132

  是否允許外國法人在內國活動及其活動的范圍、對外國法人的監督以及外國法人在內國享有權利與承擔義務的限制等問題,是必須適用內國的外國人法的。在具體的權利能力和行為能力問題上,除適用法人屬人法外,還得同時受內國的外國人法的約束。P.132

  目前,承認外國法人資格的國際公約主要有1956年海牙《承認外國公司、社團和財團法律人格的公約》,1968年歐洲經濟共同體訂于布魯塞爾的《關于相互承認公司和法人團體的公約》,1979年美洲國家間訂立的《關于商業公司的沖突法公約》等。P.132

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